Zakres przedmiotowy rozporządzenia 2017/2402 w sprawie sekurytyzacji a modele sekurytyzacji w prawie polskim

• Autorzy: Stanisław Stefaniak

Warianty tytułu

Scope of Application of Regulation 2017/2402 on Securitization in the Context of Securitization Models in the Polish Law

• Języki publikacji: PL

Abstrakty

Unijne rozporządzenie 2017/2402 w sprawie sekurytyzacji nakłada szereg obowiązków regulacyjnych na podmioty uczestniczące w transakcji sekurytyzacji. Rozporządzenie posługuje się jednak swoistą definicją sekurytyzacji, na gruncie której konstytutywną cechą sekurytyzacji jest tzw. tranching ryzyka kredytowego. Artykuł przedstawia definicję sekurytyzacji zawartą w rozporządzeniu 2017/2402, ze szczególnym uwzględnieniem charakterystyki tranchingu ryzyka kredytowego, oraz analizuje możliwość ukształtowania transakcji sekurytyzacji w sposób pozwalający na uzyskanie tranchingu ryzyka kredytowego w prawie polskim. W odniesieniu do modelu sekurytyzacji z wykorzystaniem certyfikatów inwestycyjnych możliwość różnicowania uprawnień właścicieli certyfikatów inwestycyjnych przewidują wprost przepisy prawa. W odniesieniu do sekurytyzacji w oparciu o emisję obligacji przez spółkę specjalnego przeznaczenia potencjalną przeszkodą dla ukształtowania zobowiązania emitenta w sposób odpowiadający podporządkowanym transzom sekurytyzacyjnym byłoby uznanie stosunku umownego łączącego emitenta z obligatariuszami za umowę pożyczki, co zdają się czynić niektórzy przedstawiciele doktryny. Artykuł przedstawia krytykę takiego stanowiska. Jego odrzucenie prowadzi do wniosku o dopuszczalności ukształtowania zobowiązania emitenta i uprawnień obligatariusza w sposób pozwalający na uzyskanie tranchingu ryzyka kredytowego w rozumieniu rozporządzenia 2017/2402 również w modelu sekurytyzacji z wykorzystaniem obligacji.(abstrakt oryginalny)

EN

The EU Securitization Regulation 2017/2402 imposes a number of regulatory obligations on entities participating in a securitization transaction. However, the Regulation uses a particular definition of securitization, whereby the tranching of credit risk is a constitutive feature of securitization. The article analyses the definition of securitization in Regulation 2017/2402, with particular focus on the characteristics of credit risk tranching. Next, the possibility of structuring securitization transactions in such a way as to achieve credit risk tranching under Polish law is analysed. With regard to the securitization model with the use of investment certificates of securitization investment funds, the possibility of differentiating the rights of investment certificate holders in a manner consistent with tranching is expressly provided for by law. With regard to securitization involving an issue of bonds by a special purpose vehicle, a potential obstacle to structuring the issuer's obligation in a manner corresponding with the subordinated securitization tranches would be a qualification of the contractual relationship between the issuer and the bondholders as a loan agreement, as some commentators seem to have proposed. The article provides a critique of this position. Its rejection leads to the conclusion that it is permissible to structure the issuer's obligation and the bondholder's rights in such a way that credit risk tranching within the meaning of Regulation 2017/2402 also occurs in the securitization model with the use of bonds.(original abstract)

Słowa kluczowe

PL

Sekurytyzacja; Obligacje; Ryzyko kredytowe; Certyfikat inwestycyjny

EN

Securitization; Bonds; Credit risk; Investment certificate

• Czasopismo: Przegląd Prawa Handlowego
• Rocznik: 2022
• Numer: nr 5
• Strony: 29--38

Twórcy

autor

Stanisław Stefaniak

• Uniwersytet Adama Mickiewicza w Poznaniu

Bibliografia

• Altomonte C., Bussoli P., Asset-backed securities: The key to unlocking Europe's credit markets?, Bruegel Policy Contribution 2014, https://www.bruegel.org/2014/07/asset-backed-securities-the-key-to-unlocking-europes-credit-markets/ (dostęp: 6.04.2022 r.).
• BCBS, CRE40. Securitisation: General Provisions 2019, www.bis.org/basel_framework/chapter/CRE/40.htm?inforce=20191215&published=20191215 (dostęp: 6.04.2022 r.).
• BCBS, International Convergence of Capital Measurement and Capital Standards. A revised Framework, 2006, https://www.bis.org/publ/bcbs128.pdf (dostęp: 6.04.2022 r.).
• BCBS, IOSCO, Criteria for identifying simple, transparent and comparable securitisations, lipiec 2015, https://www.bis.org/bcbs/publ/d332.pdf (dostęp: 6.04.2022 r.).
• Borowski G. [w:] Ustawa o funduszach inwestycyjnych. Komentarz, red. R. Mroczkowski, Warszawa 2014.
• Chłopecki A., Definicja papierów wartościowych dłużnych, "Zeszyty Prawnicze" 2003/3.2.
• Chłopecki A., Jednostki uczestnictwa i certyfikaty inwestycyjne funduszy inwestycyjnych [w:] System Prawa Handlowego, red. S. Włodyka, A. Szumański, t. 4, Prawo instrumentów finansowych, red. M. Stec, Warszawa 2016.
• Chłopecki A., Obligacje a zasada swobody umów, "Monitor Prawa Bankowego" 2016/7-8.
• Cullen J., Securitisation, Ring-Fencing, and Housing Bubbles: Financial Stability Implications of UK and EU Bank Reforms, "Journal of Financial Regulation" 2018, vol. 4, issue 1.
• Dybiński J., Umowy na rynku instrumentów finansowych [w:] System Prawa Handlowego, red. S. Włodyka, A. Szumański, t. 5c, Prawo umów handlowych, red. M. Stec, Warszawa 2020.
• Dyl M. [w:] Ustawa o obligacjach. Komentarz, red. M. Wierzbowski, Warszawa 2019.
• Fabozzi F.J., Kothari V., Securitization: The Tool of Financial Transformation, Yale ICF Working Paper No. 07-07, 2007, https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=997079 (dostęp: 6.04.2022 r.).
• de Gioia Carabellese P., Securitization and structured finance: from shadow banking to legal harmonization? [w:] Research Handbook on Shadow Banking, red. I.H.-Y. Chiu, I.G. Mac Neil, Cheltenham-Northampton 2018.
• Gleeson S., Gleeson on the International Regulation of Banking, Oxford 2018.
• Gooderham G., Forbes-Cockell C., Melnick N., More than words: A comparison of the EU risk retention rules and the latest US proposals, "International Financial Law Review" 2013/11.
• Górecki P., Konstrukcja prawna i działalność funduszy sekurytyzacyjnych, "Przegląd Prawa Handlowego" 2017/2.
• Górniak K., Umowa podporządkowania wierzytelności w prawie cywilnym procesowym, materialnym i upadłościowym, "Studia Prawa Prywatnego" 2018/3.
• Haładyj K., Sekurytyzacja - potrzeba zmian, "Przegląd Prawa Handlowego" 2007/3.
• Janiak A., Janiak M. [w:] Kodeks cywilny, t. 3, Komentarz. Art. 627-1088, red. M. Gutowski, Warszawa 2019.
• Kapijas M. [w:] Ustawa o funduszach inwestycyjnych. Komentarz, t. 1, Art. 1-157, red. A. Kidyba, Warszawa 2018.
• Katner P., Sekurytyzacja aktywów spółki handlowej, "Przegląd Prawa Handlowego" 2016/11.
• Katner P., Simple, Transparent and Standardised Securitisation (STS Securitisation) as a Specific Type of Securitisation under the Regulation 2017/2402, "Studia Iuridica Lublinensia" 2020/5.
• Katner P. [w:] Umowy związane z obrotem papierami wartościowymi na rynku kapitałowym [w:] System Prawa Prywatnego, red. Z. Radwański, t. 9, Prawo zobowiązań - umowy nienazwane, red. W. Katner, Warszawa 2018.
• van Kędzierski D., Transakcje lewarowane a ochrona wierzycieli Warszawa 2020.
• Messina P., Finance for SMEs: European Regulation and Capital Markets Union: Focus on Securitization and Alternative Finance Tools, Alphen aan den Rijn 2019.
• Michalski M., Certyfikaty inwestycyjne [w:] System Prawa Prywatnego, red. Z. Radwański, t. 19, Prawo papierów wartościowych, red. A. Szumański, Warszawa 2016.
• Michalski M., Dojście emisji papierów wartościowych do skutku na przykładzie emisji obligacji, "Zeszyty Prawnicze" 2011/11.2.
• Opalski A., Kapitał zakładowy. Zysk. Umorzenie, Warszawa 2002.
• PwC, Securitisation in Luxemburg. A comprehensive guide, 06.2018.
• Romanowski M., Zagadnienia ogólne papierów wartościowych [w:] System Prawa Prywatnego, red. Z. Radwański, t. 18, Prawo papierów wartościowych, red. A. Szumański, Warszawa 2016.
• Sójka T., Obligacje [w:] System Prawa Handlowego, red. S. Włodyka, A. Szumański, t. 4, Prawo instrumentów finansowych, red. M. Stec, Warszawa 2016.
• Stopyra A. [w:] Prawo bankowe. Komentarz, red. H. Gronkiewicz-Waltz, Warszawa 2013.
• Syp S. [w:] S. Syp, A. Stokłosa, Ustawa o obligacjach. Komentarz, Warszawa 2020.
• de Vries Robbé J.J., Securitization law and practice: in the face of the credit crunch, Alphen aan den Rijn 2008.
• Weiss I., Obligacje [w:] System Prawa Prywatnego, t. 19, Prawo papierów wartościowych, red. A. Szumański, Warszawa 2006.
• Woźniak R., Ustawa o obligacjach. Komentarz, Warszawa 2015.
• Zanev V., Taillefer N., The Securitisation Regulation and Alternative Investment Funds: Friends or Foes? [w:] Securitisation 2020. A practical cross-border insight to securitisation work, London 2020.
• Zombirt J., Niepotrzebny artykuł 122a w Dyrektywie 2009/111/WE, "Politeja" 2012/21.
• Zwolińska-Doboszyńska A., Sekurytyzacja wierzytelności z udziałem funduszy sekurytyzacyjnych na tle innych uregulowań dotyczących sekurytyzacji, "Przegląd Prawa Handlowego" 2005/2.